行政法吴鹏讲义(1)(7)

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4．调取和保全证据 调 取 依职权 ①相关事实认定涉及国家利益、公共利益或者他人合法权益 ②涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项 依申请 原告、第三人不能自行收集、提供确切线索的证据材料 ①由国家有关部门保存而须由法院调取的 ②涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的 ③确因客观原因不能自行收集的 保 ①证据可能灭失／以后难以取得 ②法院依申请／依职权 全 ③诉讼开始前／诉讼中 ④法院可以要求当事人提供担保 &重新鉴定：被告持有的鉴定结论；法院委托的鉴定结论（资格、程序、依据、其他） 5．证据的对质辨认和核实 质证原则 未经质证的证据不能作为定案依据 但当事人在庭前证据交换过程中没有争议并记录在卷的证据除外 被告无正当理由拒不到庭而缺席判决的，被告提供的证据不能作为定案依据 但当事人在庭前证据交换过程中没有争议并记录在卷的证据除外 缺席证据 涉密证据 涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的证据，不得在开庭时公开质证 调取证据 依申请调取的证据由申请人在庭审中出示，并由当事人质证 依职权调取的证据由法庭出示并进行说明，听取当事人意见，但无须质证 二审质证 对当事人依法提供的新证据or对一审认定的证据仍有争议的 → 应进行质证 再审质证 对当事人依法提供的新证据or因证据不足而再审的主要证据 → 应进行质证 &特殊证人：行政执法人员（现场笔录、扣押财产、检验物品、人员身份）；鉴定人；专业人员

例：关于行政诉讼证据，下列哪一说法是正确的？（04/47/单选） A．人民法院依职权调取的证据，应当在法庭出示，由当事人质证 B．涉及商业秘密的证据，可以不公开质证

C．第二审程序中，所有第一审认定的证据无须再质证

D．生效的人民法院判决书认定的事实无须质证，可以作为定案的证据

6．证据的审核认定（合法性、真实性、关联性） （1）不能作为定案依据 严重违反法定程序收集的证据材料 不能作为定案依据 不 合 法 以偷拍、偷录、窃听等手段获取侵害他人合法权益的证据材料 以利诱、欺诈、胁迫、暴力等不正当手段获取的证据材料 当事人无正当事由超出举证期限提供的证据材料 在中国领域以外或者在香港、澳门和台湾形成的未办理法定证明手续的证据材料 以违反法律禁止性规定或者侵犯他人合法权益的方法取得的证据 被告在行政程序中要求原告提供、原告拒不提供而在诉讼程序中提供的证据，法院不予采纳 不 无正当理由拒不提供原件原物，又无其他证据印证，且对方不予认可的复制件或者复制品 真 被当事人或者他人进行技术处理而无法辨明真伪的证据材料 实 不能正确表达意志的证人提供的证言 被告及其诉讼代理人在作出具体行为后或者在诉讼程序中自行收集的证据 被告在行政程序中非法剥夺公民的陈述、申辩或者听证权利所采用的证据 原告或第三人在诉讼中提供的、被告在行政程序中未作为具体行为依据的证据 复议机关在复议程序中收集和补充的证据 行政机关在复议程序中未向复议机关提交的证据 （2）不能作为认定具体行为合法的依据 不利 被告 证据 （3）证据效力大小的判断 锦州三校名师司法考试培训 31

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证据 效力大小的判断 公文书证 > 其他书证 鉴定结论、现场笔录、勘验笔录、档案材料以及经过公证或者登记的书证 > 其他书证、视听资料、证人证言 原件、原物 > 复制件、复印件 法定鉴定部门的鉴定结论 > 其他鉴定部门的鉴定结论 法庭主持勘验的勘验笔录 > 其他部门主持勘验的勘验笔录 原始证据 > 传来证据 其他证人证言 > 与当事人有亲属、密切关系证人提供的有利证言 出庭作证的证人证言 > 未出庭作证的证人证言 数个种类不同、内容一致的证据 > 一个孤立的证据 例：在某法院受理的一起交通处罚案件中，被告提供了当事人闯红灯的现场笔录。该现场笔录载明了当事人闯红灯的时间、地点和拒绝签名的情况，但没有当事人的签名，也没有其他证人签名。原告主张当时不在现场，并有一朋友为其出庭作证。根据原被告双方提供的证据，法院应如何认定？(03/100/不定选)

A．法院可以认定原告闯红灯 B．法院可以认定原告没有闯红灯 C．法院对原告是否闯红灯无法认定 D．法院需进一步调查后再作认定

§2．行政诉讼的法律适用

1．含义：行政机关一次适用→法院二次适用→合法性审查

2．规则 依据 参照 法律、法规（行政法规、地方性法规、自治条例单行条例） 规章（部门规章、地方政府规章） 无条件适用 有条件适用，1个 类似参照 类似依据 参考 其他规范性文件 援引 最高法院的司法解释 ☆反倾销、反补贴行政诉讼仅能依据法律、行政法规，参照部门规章 3．法律冲突（已述） 4．WTO规则的适用

①原则上，不能直接适用，仅具有间接适用力。 ②特殊情况下，没有及时转换，可以直接适用。

§3．行政案件审理中的特殊制度

1．撤诉 申请撤诉 视为申请撤诉 原告申请 经合法传唤，无不正当理由拒不到庭 未经法庭许可中途退庭 法院审查 法院审查 法院审查 法院不审查 未按规定预交案件受理费 ☆撤诉后，原告不得以同一事实和理由重新起诉，但案件受理费除外 2．缺席判决（对席判决） 原告——被告

3．财产保全与先予执行

①财产保全：依申请、依职权→可能使具体行为或生效裁判不能或者难以执行 对判决的先予执行：行政给付案件

②先予执行 对被诉具体行政行为的：民告官 + 官告民，公共利益 锦州三校名师司法考试培训

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4．审理程序的延阻

①延期审理 ②诉讼中止 ③诉讼终结 5．被告改变具体行政行为的处理

时间 = 一审期间、二审期间、再审期间

方式 = 主动改变 + 法院建议改变

条件 = 复议改变三情形之一 + (履行职责、补救补偿、行政裁决案件认可和解)

例：下列情况属于或可以视为行政诉讼中被告改变被诉具体行政行为的是：（09/99/不定选） A．被诉公安局把拘留三日的处罚决定改为罚款500元

B．被诉土地局更正被诉处罚决定中不影响决定性质和内容的文字错误 C．被诉工商局未在法定期限答复原告的请求，在二审期间作出书面答复

D．县政府针对甲乙两村土地使用权争议作出的处理决定被诉后，甲乙两村达成和解，县政府书面予以认可

被 告 原行为改变→新行为生效→告知法院 （从不作为到作为，也是改变） 原 告 同意改变原行为、申请撤诉 同意改变原行为、不服新行为 不同意改变原行为、不申请撤诉 法 院 原则上准许→诉讼结束 审理新行为 审理原行为 ①违法→确认违法 ②合法→驳回诉讼请求 例：某市某区公安分局认定赵某有嫖娼行为，对其处以拘留15天，罚款3000元。赵某不服申请复议，市公安局维持了原处罚决定。赵某提起行政诉讼。在第一审程序中，原处罚机关认定赵某有介绍嫖娼行为，将原处罚决定变更为罚款1000元。赵某对改变后的处罚决定仍不服。下列说法哪 …… 此处隐藏：3509字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……