司法考试高分学员笔记——国际私法

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——法律教育网提供更多免费资料下载第一章、

概念：国际私法概述以涉外民事法律关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范。

主体、客体、内容之一有涉外关系

1)

2)

3)

4)外国人民商事法律地位的规范冲突规范国际统一实体私法规范国际民商事争议解决规范调整对象：内容：

渊源：国际条约、国际惯例、国内立法、司法解释、国内判例

第二章、国际私法的主体

主要指：自然人、法人、国家、国际组织（一）、自然人1)积极冲突：

a、对中国人：不承认其双重国籍

b、对外国人：住所地或者与其有最密切联系的国家的国籍

消极冲突：定居国国籍——住所地国籍国籍2)

《民意》F182有双重或者多重国籍的外国人，以其有住所或者与其最密切联系的国家的法律为其本国法。

F181无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律；如未定居的，适用其住所地国法律。

住所1)2)积极冲突：与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所消极冲突：经常居住地

《民意》F183当事人的住所不明或者不能确定的，以其经常居住地为住所。当事人有几个住所的，以与

产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为住所。

（二）、法人

国籍

住所——设立地《民意》F184——主要办事机构所在地

《民通》F39营业所1)2)积极冲突：与产生纠纷的民事关系有最密切联系的营业所消极冲突：以住所或经常居住地为准

《民意》F185外国法人的

认可1)2)

3)一般认可（全部认可）概况认可（相互认可）特别认可（批准认可）——我国目前主要采用

（三）、国家和国际组织——国家所负的责任是无限责任

（四）、外国人民商事法律地位——外国人在我国享有：国民待遇、最惠国待遇、优惠待遇

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法律冲突、冲突规范和准据法（一）、法律冲突

1、法律冲突的类型1)2)

3)

1)

2)

3)

4)

1)

2)公法冲突和私法冲突空间冲突、时际冲突、人际冲突平面冲突、垂直冲突各国民商事法律制度互不相同各国民商事法律关系主体之间存在着正常的民商事交往各国承认外国人在内国享有平等的民商事法律地位各国在一定条件下承认外国民商事法律在内国的域外效力冲突法解决方法——间接方法实体法解决方法——直接方法2、国际民商事法律冲突产生的原因3、国际民商事法律冲突的解决方法

（三）、准据法

1)

2)

3)准据法必须是通过冲突规范所援引的法律准据法是能够具体确定国际民商事法律关系当事人的权利与义务的实体法准据法一般是依据冲突规范中的系属并结合有关国际民商事案件，具体情况来确

定1.准据法的特点

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2.区际法律冲突与

准据法

的确定《民意》192依法应当适用的外国法律，如果该外国不同地区实施不同的法律的，依据该国法律关

于调整国内法律冲突的规定，确定应适用的法律。该国法律未作规定的，直接适用与该民事关系有——

我国：

最密切联系的地区的法律。1)2)根据准据法所属国的“区际私法”确定准据法依据最密切联系原则确定准据法

3.

4.人际法律冲突与准据法的确定时际法律冲突与准据法的确定

适用冲突规范的制度（一）、识别（定性）我国尚无关于识别的规定

1、对案件的性质的确认（如是侵权，还是违约）

2、识别的依据——依据法院地识别说（多数国家采用）

（二）、反致反致的条件：

我国规定1)2)3)各国冲突规范中对同一范围（法律关系）规定了不同的系属和连接点审理案件的法院主张冲突规范的“全部指定”——实体法和冲突法法院地法律接受反致制度根据我国法律指引的外国法，仅指它国实体法——因此不存在反致制度

丙乙

（三）、外国法的查明

1、外国法查

明的方法

2、无法查明

时的解决方

法

3、外国法的

错误适用

4、中国的实

践1)2)3)1)2)3)4)1)2)当事人举证证明——普通法系法官依职权查明，无须当事人举证——欧洲大陆法官和当事人共同查明——少数国家直接适用内国法——大多数国家采用丙驳回当事人的诉讼请求或抗辩适用同本应适用的外国法相近似或类似的法律适用一般法理适用内国冲突规范的错误——一般允许上诉适用外国法本身的错误——有的国家可以上诉，有的不可以上诉《民意》F193a、由当事人提供b、由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供c、由我国驻de、由中外法律专家提供f、仍不能查明，适用我国法律

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——法律教育网提供更多免费资料下载我国允许当事人对适用外国法的错误提供上诉

《民通》F150不可以援引公共秩序保留，排除国际条约的适用

（五）、法律规避

1)

2)

3)

4)当事人主观上必须有规避法律的故意被当事人规避的法律必须是当事人本应适用的法律法律规避必须是通过人为地制造或者改变一个或几个连结因素来实现的当事人的规避行为已经完成构成要件

中国的实践《民意》F194当事人规避我国强制性或者禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力。

该规定仅明确当事人规避我国法律的行为无效，对于规避外国法的行为，则没有加以规定。

第五章、国际民商事法律适用（一）、权利能力和行为能力《民通》F143中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力，可以适用定居国法律。

F179定居国外的我国公民的民事行为能力，如某行为是在我国境内所为，适用我国法律，在定居国所为，

可以适用其定居国法律。

F180外国人在我国领域内进行民事行为，如依其本国法律为无民事行为能力，而依我国法律为有民事行

为能力，应当认定为有民事行为能力。

F181无国籍人的民事行为能力，一般适用其定居国法律，如未定居的，适用其住所地国法律。自然人行为能力的法律适用

法人权利能

力和行为能

力的法律适

用《民通》F184外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法，法人的民事行为能力依其本国法确定。外国法人在我国领域内进行的民事活动，必须符合我国的法律规定。

（二）、时效的法律适用我国《民意》F195（三）、物权关系的法律适用

1、物之所在

地法的适用

范围1)2)3)4)

5)

1)

2)

2、物之所在

地法原则的

适用例外动产与不动产的区分决定物权客体的范围决定物权的种类和内容决定物权的取得、转移、变更和消灭的方式及条件决定物权的保护方法运送中的物品的物权关系，一般适用送达地法或发送地法。外国法人终止或解散时的物权关系，一般适用法人属人法。

遗产继承的法律适用目前主要有单一制和区别制两种。

我国法院受理的涉外离婚案件，离婚及其因离婚而引起的财产分割，适用我国法律。

物之所在地3)4)5)1)3、我国 …… 此处隐藏：2539字，全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……