工程合同司法解释及纠纷处理

目 录

一、金融海啸对施工企业造成的巨大负面影响及因此产生的法律风险--------4 二、建设工程合同的基本特点和合同管理的主要环节----------------------4

（一）建设工程合同的基本特点----------------------------------4 （二）加强工程项目合同管理的主要环节--------------------------5

三、工程合同司法解释以及国家和最高人民法院对工程合同的最新规定------5

（一）最高人民法院关于《审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》即工程合同司法解释的主要内容及其在司法实践中的重要意义------------------------------------------------------------5 （二）最高人民法院应对金融海啸发布有关工程合同的最新规定------7 （三）国家应对金融海啸出台的新的工程合同示范文本和新的清单计价规范------------------------------------------------------------7

四、司法解释对工程合同造价及签证索赔管理提出的新要求以及施工企业的应

对措施---------------------------------------------------------9 （一）司法解释有关工程合同造价管理的十个法律问题的处理原则----9 （二）司法解释对签证和索赔的有关规定及其操作性----------------11

附件一：最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解

释---------------------------------------------------------15

附件二：最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释（二）

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附件三：最高人民法院关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指

导意见-----------------------------------------------------23

附件四：关于当前形势下进一步做好房地产纠纷案件审判工作的指导意见

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附件五：中办、国办印发《关于开展工程建设领域突出问题专项治理工作的意

见》-------------------------------------------------------31

附件六：24.3争议评审----------------------------------------------37

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附件七：北京仲裁委员会建设工程争议评审规则-------------------------38

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金融海啸形势下工程合同司法解释以及最新规定对施工企业加强合同管理提出的新要求以及应注意的法律问题

一、 金融海啸对施工企业造成的巨大负面影响及因此产生的法律风险 在金融海啸影响下，我国的建筑房地产市场呈现出“山雨欲来风满楼”的困难境况，并且施工企业的正常业务发展受到严重冲击。

1、2007年12月，中国人民银行和银监会发布《关于加强商业性房地产信贷管理的通知》，流动性资金一律停止,开发商从银行获得其它贷款也已非常困难，直接影响到开发项目的银行融资并影响到开发商对施工企业的正常付款。

2、近期有关退地、退房以及合作开发等房地产案件的大幅攀升，使许多开发商的资金链产生进一步的困难，不少项目处于停建、缓建状况，施工单位停工、窝工产生损失引起大量的工程索赔纠纷。

3、由于工程停建、缓建影响到开发项目的建筑材料、设备的正常供需关系，不少开发商无力支付相应的材料、设备款引起的纠纷案件也大量增加，同时也波及到施工企业。

4、更严重的是开发商的困境直接影响到对施工企业工程进度款的正常支付，各地都已出现拖欠正常的进度款的情况，也有的开发商以施工单位工期逾期或质量缺陷为由抢先起诉以摆脱应及时付款的困境。

二、建设工程合同的基本特点和合同管理的主要环节 （一）建设工程合同的基本特点

1、建设工程合同：是承包人以约定的期限和质量等级标准完成工程建设，发包人支付价款的合同，包括勘察、设计、施工合同。

2、签订建设工程合同的法定前置程序——经招标投标过程并中标。 3、建设工程合同的基本特点：

△ 标的特殊：履约周期长、涉及内容多、条款复杂、环节众多；

△ 派生连贯：建设工程合同（包括勘察、设计、施工三类）会派生出监理、建筑材料、设备采购、专业分包、劳务分包等合同；

△ 互为对价：承包人确保工期、质量，发包人支付价款。

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（二）加强工程项目合同管理的主要环节 1、关于工程合同签约管理的主要环节

△ 项目经理应从投标开始就介入项目，与工程造价人员等技术人员一起研究投标文件的编制方案；

△ 项目经理应与项目法务主管一起参与合同谈判，应对合同签订的进退策略；

△ 强化项目合同管理人员的风险防范；

A、谈判人员应负责合同的真实性、可行性； B、审查人员应负责合同的严密性、合法性； C、批准人员应负责合同的决策性、风险性。 2、关于工程合同履约管理的主要环节

△ 组织合同内容交底，让管理人员胸中有数； △ 落实合同资料专管，使证据管理落到实处； △ 狠抓履约过程检查，在实施过程预防疏漏。

三、工程合同司法解释以及国家和最高人民法院对工程合同的最新规定 （一）、最高人民法院关于《审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》即工程合同司法解释（详见附件一）的主要内容及其在司法实践中的重要意义

1、关于合同效力：

△第一条：建设工程施工合同无效的情形； ☆第二条：合同无效，工程验收合格的处理原则； ☆第三条：合同无效，工程验收不合格的处理原则； ☆第四条：违法转包、分包合同的处理原则； 第五条：施工中取得资质的，按有效处理； ☆△第六条：垫资原则上按有效处理； 第七条：劳务分包与工程转包。 2、关于合同的解除权： 第八条：发包人的合同解除权；

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☆第九条：承包人的合同解除权； ☆第十条：解除合同后的处理原则。 3、关于质量问题：

☆△第十一条：承包人拒绝修复的处理原则； △第十二条：质量缺陷的处理原则；

△第十三条：未经验收擅自使用的处理原则。 4、关于工程期限问题：

△第十四条：实际竣工时间的确定； △第十五条：质量争议期间工期的处理。 5、关于工程结算标准和工程量的确定： ☆第十六条：工程价款的计算标准； ☆第十七条：拖欠工程款应计付利息；

☆第十八条：根据实际情况确定利息起算时间； ☆△第十九条：工程量计算； ☆△第二十条：逾期不结算的后果； ☆△第二十一条：“黑白合同”的认定； ☆△第二十二条：按固定价格结算； ☆第二十三条：可以不全部鉴定； 6、关于程序问题的规定：

△第二十四条：建设工程不适用专属管辖规定；

△第二十五条：总承包人、发包人、施工人为共同被告； ☆△第二十六条：实际施工人利益的保护； 第二十七条：保修责任。 7、生效时间：

△第二十八条：解释的实施。

说明：1、以上打“☆”者共16条均与工程造价有关，与解决拖欠工程款有关，是重点条款；

2、以上打“△”者共15条均系司法实践中的疑难问题，是难点条款。 3、以上打“☆”和“△”者共8条，既是重点，又是难点，需要特别重视。

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