《财经应用写作》讲稿7(4)
×年12月提出退货,因此不是中途退货。至于上诉人在上诉中提出的,答辩人在199×年12月并未制造出锅炉等,是没有任何意义和根据的。
(二)锅炉厂在运输中造成的损坏责任划分,原判决基本是正确的。 原判决原则上划分了双方的责任,基本正确。惟判决原告(上诉人)承担损失的,被告(答辩人)承担损失的,仍不合理,也缺乏根据。我们认为,按照过错责任原则,根据各自应负具体责任划分处理较妥。意见如下:
1.答辩人单方发货,应负错发货物的责任,承担往返运费和其他实际支出的费用;
2.锅炉造成损坏的损失,是由于上诉人的过错延误索赔期限,损失应当全部由上诉人承担。
此致
附:上诉状副本
答辩人:××市凯旋锅炉厂(章) 法定代表人:×××厂长(章) 199×年××月××日 诊断:
这是一份民事上诉答辩状。该答辩状存在以下问题。 (1)未写明“民事上诉答辩状”,应加上“民事上诉”二字。 (2)答辩状的首部未写明答辩人的地址。
(3)答辩起因未写清楚。应写明“因上诉人不服××人民法院某号(引用一审判决书编号)判决向贵院提出上诉,现答辩人(或被上诉人)答辩如下”。
(4)答辩理由不但不充分且语言也表达不清。文中的第一项,题目和内容相矛盾,至于第二项,也让人不知所云。答辩理由是答辩状的核心,乃胜、败诉的关键所在,一定要表达清楚。答辩时应针对上诉人在上诉状中提出的争议问题,从事实和法律上做出充分的反驳。
(5)尾部漏写致送法院,应空两格写“此致”,转行顶格写“××法院”。 (6)作为上诉审的答辩人没有义务提供上诉状和一审判决书,此附项实属多此一举。
11
第三节 民事反诉状
学习目标:
1、通过学习了解民事反诉状的基本知识。 2、掌握民事反诉状的写作规范和要求。 3、学会写作民事反诉状。
[开篇案例]
2002年7月旅顺某厂以昆明某公司销售的硫酸泵冒充其厂名为由将昆明某公司作为被告告上法庭,要求被告赔偿损失并赔礼道歉。昆明某公司认为自己并没有侵害对方的权益,相反由于旅顺××厂的错告给自己造成了一定的经济损失,遂向法院提出了反诉请求。后经法院审理,法院支持了反诉人昆明某公司的反诉请求,驳回了原告的请求。 通过上述案例可以看出,基于同一事实或者同一法律关系,当被告认为原告的行为侵害自己权益的时候,可以作为反诉人向审理本诉的人民法院提出反请求,要求人民法院与本诉一并审理。
一、基本知识
民事反诉状是民事案件的被告在诉讼过程中,为维护自己的合法权益,就原告提起的同一事实,向人民法院提交的要求适用同一诉讼程序与原告的起诉合并审理、并要求原告承担相应民事责任或履行相应民事义务的法律文书。 民事反诉状是被告反诉原告的书面材料,也是人民法院对于原告本诉、被告反诉适用同一诉讼程序合并审理的基础。 书写民事反诉状要注意以下问题:①反诉要以本诉为前提,要针对本诉提出相反的、独立的诉讼请求(目的是抵消、动摇或吞并原告的请求),而且只能在一审判决前提出;②反诉的诉讼请求与本诉是基于同一事实或者同一法律关系;③反诉应当向本诉人民法院提出。
民事反诉状的内容及写作要求与民事起诉状基本相同。在当事人的称谓上,提起反诉的一方(本诉的被告)称为反诉人,被反诉的一方(本诉的原告)称为被反诉人。
二、例文看台
民事反诉状
反诉人(本诉被告):昆明××发展有限公司 地址:昆明市××路2号楼
12
法定代表人:王××,董事长 被反诉人(本诉原告):旅顺××厂 地址:大连市××区××镇卫星村 法定代表人:张××,厂长 反诉请求:
1.判令被反诉人赔偿反诉人经济损失36000元。 2.判令被反诉人承担本案的诉讼费用。
事实和理由: 2002年7月2日,被反诉人(本诉原告)旅顺××厂以侵犯名称权为由状告反诉人(本诉被告)昆明××发展有限公司侵犯其名称权,实属错告。
1.反诉人销售的四台硫酸泵的事实,主观上没有侵犯被反诉人名称的故意,客观上没有实施伪造大连顺飞公司旅顺××厂企业标牌的行为。
2.根据工商登记的企业法人营业执照可见:大连顺飞公司是一家独立的法人企业(旅工商企法字××06),而旅顺××厂又是另一家独立的法人企业(旅工商企法字×203),即使有人伪造大连顺飞公司的标牌也不构成对被反诉人的侵权,因为被反诉人与大连顺飞公司是两个完全独立的企业法人。
3.由于被反诉人状告反诉人并申请诉讼保全,法院冻结了反诉人银行账户数十万元的存款并扣押了部分财产,给反诉人造成了16000元损失;同时由于被反诉人的错告,反诉人为应诉事宜花费差旅费合计20000元。(此两项损失证据见附件。) 这些损失都是因被反诉人的错误起诉而造成的,按照法律规定此损失应由其承担。 现根据民事诉讼法之规定,反诉人依法提出反诉,请求贵院支持。
此致
××中级人民法院 附件:
1.反诉状副本1份 2.证据目录1份 3.证据8份
反诉人:××昆明发展有限公司公司
2004年7月19日
13
评析:这份反诉状首先对本诉原告的主张进行了反驳,然后提出了自己的反诉请求,条理清楚,格式规范。尽管字数不多,但已清楚地表明了自己的反驳意见和诉求主张。
三、民事反诉状的构成与写法
民事反诉状由首部、正文、尾部三部分组成。 (一)首部
1.标题。居中写明“民事反诉状”。
2.当事人的基本情况。分别写明反诉人(本诉被告)、被反诉人(本诉原告)的姓名、性别、出生年月日、民族、职业、工作单位和职务、住址等。有法定代理人的应写明法定代理人身份事项及与当事人的关系。如果反诉人或被反诉人是法人或其他组织的,应写明其名称和所在地址,以及法定代表人(或主要负责人)的姓名和职务。
3.反诉请求。写明反诉人请求人民法院依法解决本案有关民事权益争议的具体主张和要求。如“请求法院判决被反诉人(本诉原告)赔偿我××元的经济损失”等。如果不止一项,则分项写出。
(二)正文(参见起诉状的写法)
1.事实部分。应写明与本诉同一的和相关联的事实、原因和经过,重点写明被反诉人的侵权行为,但对于本诉中原告起诉理由也要据理反驳。
2.理由部分。根据事实、证据和有关法律论证请求的理由。
3.证据。写明向人民法院提供的能够证明反诉请求的证据的名称、件数,并写明证据来源。有证人的,应写明证人的姓名、住址及联系方式等。
(三)尾部
1.致送人民法院的名称。
2.附项。主要应当写明诉状副本的份数、所附证据等情况。 3.反诉人署名或盖章。 4.反诉日期。 四、文种辨析 …… 此处隐藏:990字,全部文档内容请下载后查看。喜欢就下载吧 ……
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