司法考试基础精讲民法讲义：抵押权顺位的变更与抛弃

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1.抵押权顺位的变更。指同一物上设立数个抵押权，抵押权人协议互换彼此的抵押权顺位。该制度规定在《物权法》第194条第一款。（1）抵押权顺位变更的要件：①抵押权人就变更顺位达成协议。②不动产抵押权顺位的并以登记为生效要件；动产抵押权顺位的变更以登记为对抗要件。（2）抵押权顺位变更的效力：未经其他抵押权人书面同意，不得对其他抵押权人产生不利影响。反过来说，若经过其他抵押权人的书面同意，就按照变更后的抵押权顺位实现抵押权。

【真题研习】黄河公司以其房屋作抵押，先后向甲银行借款100万元，乙银行借款300万元，丙银行借款500万元，并依次办理了抵押登记。后丙银行与甲银行商定交换各自抵押权的顺位，并办理了变更登记，但乙银行并不知情。因黄河公司无力偿还三家银行的到期债务，银行拍卖其房屋，仅得价款600万元。关于三家银行对该价款的分配，下列哪一选项是正确的？（2008年试卷三第11题）

A.甲银行100万元、乙银行300万元、丙银行200万元

B.甲银行得不到清偿、乙银行100万元、丙银行500万元

C.甲银行得不到清偿、乙银行300万元、丙银行300万元

D.甲银行100万元、乙银行200万元、丙银行300万元

【答案】C

2.抵押权顺位的抛弃。指同一财产上的先顺位抵押权人，为后顺位抵押权人的利益而放弃其优先受偿的顺位。抛弃为单方民事法律行为，分为相对抛弃与绝对抛弃。因顺位抛弃不会对其他抵押权人产生不利影响，故顺位抛弃无须取得其他抵押权人的同意即可发生效力。

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（1）抵押权顺位的相对抛弃。①概念。指先顺位的抵押权人为同一抵押财产上的“某一特定”后顺位抵押权人的利益而抛弃其在先顺位。②相对抛弃的效力：后顺位抵押权人的顺位提前，与抛弃人处于同一顺位，按照各自的债权比例，就“抛弃人可得优先受偿的数额”行使优先受偿权，其他抵押权人的利益“不受影响”（见【例8】）

【例8】甲在自己的房屋上依次为乙、丙、丁设立了抵押权，各自担保的债权数额分别为60万元、20万元、20万元。因甲不清偿到期债务，房屋拍卖所得价款为80万元。现乙为丁的利益放弃抵押权顺位（相对抛弃）①就拍卖房屋所得的80万元，乙优先受偿的数额为60万元，现乙对丁放弃抵押权顺位，对于乙作为第一顺位优先受偿的60万元，乙、丁按照各自的债权比例（换言之，对这60万元，乙、丁属于同一顺位），对这60万元优先受偿，即乙可以受偿45（60×6/8）万元，丁可以受偿15（60×2/8）万元。②丙的抵押权顺位不受影响，其对拍卖房屋所得价款中的20万元享有优先受偿权。

（2）抵押权顺位的绝对抛弃。①概念。绝对抛弃，指先顺位的抵押权人并非专为同一抵押财产上的“某一特定”后顺位抵押权人的利益，而是为同一抵押财产上的“所有”后顺位抵押权人的利益抛弃其在先顺位。②绝对抛弃的效力：后顺位的抵押权人的顺位依次升进；而抛弃者变成了最后顺位的抵押权人（见【例9】）

【例9】甲在自己的房屋上依次为乙、丙、丁设立了抵押权，各自担保的债权数额分别为60万元、20万元、20万元。因甲不清偿到期债务，房屋拍卖所得价款为80万元。现乙为丙和丁的利益放弃抵押权顺位（绝对抛弃）①丙成为第一顺位的抵押权人，有权就20万元优先受偿；②丁成为第二顺位的抵押权人，有权就20万元优先受偿；③乙成为第三顺位的抵押权人，有权就剩下的40万元优先受偿，其余的20万元债权成为普通债权。